Une autre année se termine avec des records établis en matière d’arbitrage d’investissement en Amérique latine. Rapport CIRDI que, sur les quarante-cinq nouveaux cas enregistrés, vingt et un ont été intentés contre des États d’Amérique latine et des Caraïbes (le rapport annuel couvre l’exercice financier du 1er juillet 2022 au 30 juin 2023). En d’autres termes, près de cinquante pour cent des nouveaux cas enregistrés découlaient de conflits en Amérique latine et dans les Caraïbes.
Les prédictions selon lesquelles l’Amérique latine figurerait en tête des statistiques n’étaient pas sans fondement. Plus tôt dans l’année, Maria Jose Monroy a rapporté qu’au cours des dernières années, l’Amérique latine a accueilli des régimes politiques de gauche qui pourraient potentiellement avoir des répercussions sur les investissements étrangers. À la lumière de ces changements politiques, les investisseurs doivent se méfier d’une vague potentielle d’expropriations directes ou indirectes, d’excès de réglementation, de nationalisme des ressources, de révisions de contrats et de mise en œuvre de taxes et de tarifs dans les années à venir.
Mais tout n’a pas été une mauvaise nouvelle pour les États latino-américains. L’Argentine et l’Équateur ont annoncé en décembre 2023 qu’ils avaient rejeté les demandes d’investissement déposées par Worley Parsons. (Worley International Services Inc. c. Équateur) et Orazul (Orazul International Espana Holdings SL c. Argentine), respectivement. Nous rendrons compte de ces évolutions de fin d’année début 2024.
Un pas en avant, deux pas en arrière
L’année 2023 a été marquée par des développements intéressants dans l’approche des États d’Amérique latine et des Caraïbes en matière d’investissement étranger, en particulier en ce qui concerne les pays qui avaient à un moment donné dénoncé la Convention CIRDI. Par exemple, le 3 février 2023, la Colombie et le Venezuela ont conclu un accord pour la promotion et la protection réciproques des investissements. avec pour objectif « d’augmenter le flux d’investissements directs transfrontaliers ». Diego P. Fernandez Arroyo a indiqué qu’il s’agissait d’une évolution intéressante compte tenu de la dénonciation par le Venezuela de la Convention CIRDI en 2012 et de ses préoccupations concernant le système de protection des investissements. Si le traité vise certainement à envoyer un message positif aux investisseurs potentiels, il contient également des limitations et des exceptions qui, comme l’a conclu Diego P. Fernández Arroyo, en font l’un des instruments « les plus restrictifs ». En outre, l’assouplissement des sanctions américaines contre le Venezuela en 2023 pourrait également avoir un impact sur les investissements étrangers que reçoit le pays.
En revanche, le 28 juillet 2023, la Cour constitutionnelle de l’Équateur a déclaré inconstitutionnel un accord d’association commerciale. conclu entre l’Équateur et le Costa Rica en mars 2022. La Cour constitutionnelle a jugé l’accord inconstitutionnel car il prévoyait un arbitrage CIRDI, notant que si l’Équateur était condamné par des tribunaux internationaux, cela équivaudrait à l’abandon par l’Équateur de sa « juridiction souveraine » ( rapporté par David Toscano, Gabriela Ortega, Sébastien Arrieta, Valentina Paladines). Comme nos lecteurs s’en souviennent peut-être, l’Équateur a dénoncé la Convention du CIRDI en 2009, puis a rejoint le CIRDI en 2021 sous l’administration de droite du président Lasso.
S’ajoutant à la liste des pays menaçant de se retirer du CIRDI, en juillet 2023, le Honduras menacé de se retirer du tribunal des différends en matière d’investissement suite à une réclamation de 11 milliards de dollars américains déposée par un investisseur américain. À la date de cette publication, le Honduras n’a pas formellement dénoncé le traité, mais est devenu l’un des pays avec le plus grand nombre de cas enregistrés par le CIRDI en Amérique latine en 2023.
Contributions de l’Amérique latine au développement de la jurisprudence sur l’arbitrage des investissements en 2023
Cette année, nous avons également rendu compte d’un certain nombre de prix abordant des concepts clés du droit international des investissements.
Venezuela
La saga des doubles nationalités s’est poursuivie au Venezuela. En 2020, nous avions rendu compte du Heemsen c. Venezuela cas dans lequel le tribunal a décliné sa compétence parce que le traité n’autorisait pas les réclamations intentées par les ressortissants des deux États. Le 26 juillet 2023, le tribunal de Santamarta c. Venezuela a rendu sa sentence finale sur la compétence et a rejeté la demande. Le différend concernait une réclamation d’un double ressortissant vénézuélien et espagnol contre le Venezuela sur la base du Traité bilatéral d’investissement entre l’Espagne et le Venezuela (le « TBI »). Le tribunal a décliné sa compétence pour connaître du litige en adoptant la doctrine de la nationalité dominante et effective. Le tribunal a conclu que, bien que le demandeur possédait la nationalité espagnole, sa nationalité effective était la nationalité vénézuélienne et que, par conséquent, le demandeur n’était pas qualifié d’investisseur au sens du TBI. José Gregorio Torrealba et Alejandro Gallotti ont rapporté les détails ici.
Pérou
La République du Pérou est devenue l’un des pays avec le plus grand nombre de demandes d’arbitrage déposées contre elle. Comme l’a rapporté Maria del Carmen Tovar, fin mai 2023, dix-neuf cas impliquant le Pérou étaient terminés et vingt-trois cas restaient en attente de résolution.
Les allégations de corruption dans les procédures d’arbitrage concernant le Pérou restent très courantes. Suite à la décision rapportée l’année dernière dans Bacilio c. Pérou (où le demandeur affirmait que l’appel d’offres du projet, qui faisait l’objet du litige, avait été truqué dans le cadre d’un stratagème de corruption impliquant de hauts fonctionnaires du gouvernement), cette année, Julio Olortegui et Nennele Rivadeneira ont rendu compte de la décision dans Panamericana Television SA c. Pérouoù le tribunal a rejeté la demande du Pérou ratrionae materiae objection fondée sur des allégations de corruption. Le tribunal n’a pas été en mesure de relier les actes de corruption à l’investissement réalisé et l’affaire a donc été jugée sur le fond. Par la suite, le tribunal a estimé que la demande d’expropriation ne pouvait être attribuée à l’État et a donc rejeté l’affaire sur le fond.
Uruguay
Le 6 août 2020, un tribunal arbitral constitué en vertu de l’accord entre le Royaume-Uni et l’Uruguay pour la promotion et la protection des investissements de décerné un prix en Agarwal et Mehta c. Uruguay déclinant la compétence pour entendre l’affaire parce que les intérêts des demandeurs n’étaient pas considérés comme des actifs aux fins du traité et qu’ils n’avaient donc pas qualité pour agir. Santiago Gatica a fait état d’une deuxième phase de l’affaire suite à une décision du Cour d’Appel de Paris qui a annulé la sentence au motif que le tribunal s’était à tort déclaré incompétent. La décision de la cour d’appel est en attente d’une décision définitive dans le Cour de cassation. Comme le rapporte Santiago Gatica, la décision attendue sera « une perle de plus dans le collier des décisions » à considérer lors de l’examen de Paris comme siège des arbitrages d’investissement.
Amérique centrale
L’Amérique centrale a connu une augmentation notable des affaires d’arbitrage en matière d’investissement en 2023. Le Honduras arrive en tête de liste avec neuf affaires enregistrées par le CIRDI. Les conflits touchent différents secteurs tels que l’énergie électrique, la construction et les transports. Au moins la moitié des cas sont dus à des modifications de la réglementation dans le secteur de l’énergie.
Alejandro Chevalier a également rendu compte d’un prix récemment décerné dans Leopoldo Castillo Bozo c. Panama. La sentence a confirmé le raisonnement d’une série de questions cruciales sur la compétence et le fond, telles que le statut des bénéficiaires des fiducies, les questions de double nationalité et la responsabilité de l’État découlant d’une procédure de liquidation ou d’une intervention administrative. D’une importance particulière, le tribunal a estimé que si le bénéficiaire d’une société subit les conséquences des actions de l’État et si le bénéficiaire a des intérêts économiques et des pouvoirs de contrôle sur la société, alors le bénéficiaire pourrait bénéficier d’une protection en vertu de l’APRI et de tout traité. avec un langage similaire.
Le Panama a également récemment fait l’actualité pour l’annulation du contrat minier de First Quantum Minerals, ce qui a amené un investisseur canadien à annoncer des actions internationales contre le Panama.
Que se passe-t-il dans les Caraïbes ?
Rodrigo Macin et Liliana Pérez a rendu compte de la récompense dans Michael Anthony Lee-Chin c. la République Dominicaine, où le tribunal s’est prononcé sur les violations alléguées par l’investisseur découlant d’un accord de concession pour la gestion et l’exploitation de la décharge de Duquesa. Le tribunal a estimé que la République dominicaine avait violé ses obligations en matière d’expropriation, de traitement juste et équitable et de la clause parapluie. Le prix contient également des discussions sur les intérêts nationaux et environnementaux vis à vis les droits des investisseurs étrangers, un domaine qui continue de gagner en importance dans le cadre de l’interaction entre ESG et arbitrage international.
Trinité-et-Tobago a fait face à sa première réclamation d’investissement enregistrée par le CIRDI au cours des deux dernières décennies. Comme l’a rapporté l’hon. Barry Leon, Calvin Hamilton et Theominique Nottage, la région des Caraïbes est un importateur net d’investissements étrangers. Les principaux secteurs économiques de la région comprennent le pétrole et le gaz, le tourisme, les minéraux, l’agriculture, la pêche, les services bancaires offshore, les services financiers et d’assurance et le secteur maritime.
La Grenade est parvenue à un accord avec True Blue Development Limited, les développeurs d’un projet hôtelier, pour mettre fin à un différend en matière d’investissement déposé auprès du CIRDI. Enregistré au CIRDI une ordonnance prenant acte du classement sans suite de la procédure le 6 septembre 2023.
Concernant l’arbitrage en matière d’investissement, certains des objectifs du rapport final du Groupe de travail des Caraïbes par l’Institute for Transnational Arbitration Americas Initiative publiée en 2023, comprennent le soutien aux conversations en cours dans les Caraïbes sur l’évolution des questions de pointe en matière de relations d’arbitrage, telles que le financement par des tiers, la transparence, la publicité des débats par rapport aux questions de confidentialité, l’immunité des arbitres, la corruption, et ainsi de suite.
Conclusion
À mesure que les investissements étrangers augmentent en Amérique latine, nous nous attendons à voir encore plus de cas d’investissement en 2024. Les projets à grande échelle dans des secteurs tels que l’énergie, les infrastructures et les mines nécessitent des investissements étrangers et des incitations gouvernementales pour être viables. Le non-respect de ces incitations pourrait déclencher une vague de nouveaux dossiers d’investissement. Comme nous l’avons vu avec le Honduras, la mise en œuvre de nouvelles politiques réglementaires pour des secteurs spécifiques tels que l’énergie pourrait également avoir un impact sur les investisseurs et déclencher de nouvelles réclamations. C’était l’un des sujets de discussion lors de la première Semaine de l’arbitrage au Mexique qui a eu lieu en 2023, où les panélistes ont conclu que la région serait probablement témoin de futurs différends en matière d’investissement liés au changement climatique, à la finance, à la technologie, aux grands projets énergétiques et aux télécommunications ( comme le rapportent Sofia Vargas et Eduardo Lobaton).
De plus, nous nous attendons à voir davantage de changements politiques affectant les investissements étrangers en 2024. Notamment, 2024 est une année électorale pour divers pays d’Amérique latine tels que le Mexique, le Panama, le Salvador, l’Uruguay et le Venezuela. Dans des pays comme l’Argentine, de nouvelles administrations ont pris leurs fonctions fin 2023. Et dans d’autres pays comme le Guatemala, de nouvelles administrations devraient prendre leurs fonctions début 2024.
Comme d’habitude, nous sommes impatients de tenir nos lecteurs informés en 2024 des nouveaux développements dans la région.
